當事人：陳祥

主體資格證照名稱：居民身份證

住址：湘潭縣***鎮(zhèn)**村**組

居民身份證號碼：43032119*********9

聯(lián)系電話：17********9

聯(lián)系地址：湘潭縣***鎮(zhèn)***路***號

2020年3月11日，本局接群眾舉報，稱當事人涉嫌銷售過期變質(zhì)的檳榔，要求相關部門進行查處。同日，本局執(zhí)法人員到達當事人經(jīng)營場所進行現(xiàn)場檢查，發(fā)現(xiàn)當事人在未經(jīng)“胖哥”商標注冊人許可的情況下，使用與含有與其注冊商標相同的檳榔包裝袋包裝檳榔。執(zhí)法人員當即對在當事人現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)的產(chǎn)品、設備依法采取了行政強制措施，并進行了現(xiàn)場檢查，提取物證，拍攝現(xiàn)場照片。同日，經(jīng)報請局領導批準同意，決定對當事人進行立案調(diào)查，并指定何*、彭*辦理此案。立案后，本局執(zhí)法人員依法對當事人以及相關證人進行了詢問調(diào)查，并收集了相關書式證據(jù)。

經(jīng)查，2020年2月下旬，當事人在未依法取得營業(yè)執(zhí)照以及食品生產(chǎn)許可證的情況下，從一名為歐陽**（另案處理）的供貨商處購進一批湖南胖哥食品有限責任公司生產(chǎn)的“胖哥 天生有范”檳榔，并從歐陽**處借得一臺沖壓機用于噴繪地區(qū)碼，爾后，又自行購買2臺用于封口的設備，置于其經(jīng)營的***物流有限公司經(jīng)營場所二樓，將購進的這批“胖哥 天生有范”檳榔拆包成單口檳榔后，再次使用包裝標識有“生產(chǎn)日期為2020年3月2日 20元RMB 胖哥® 湖南胖哥食品有限責任公司 天生有范”等字樣與原包裝一模一樣的外包袋重新封口包裝后，意欲對外銷售。本局執(zhí)法人員現(xiàn)場檢查時，發(fā)現(xiàn)當事人使用上述方法共計分包裝“胖哥 天生有范”檳榔成品1291袋，尚未進行封口的半成品61袋，拆包后尚未進行重新包裝的單口“天生有范”檳榔15000個,至案發(fā)時止，當事人尚未發(fā)生銷售行為。當事人拆包分包后的檳榔成品上標注的“胖哥®”商標與湖南胖哥食品有限責任公司在其檳榔產(chǎn)品上使用的“胖哥®”注冊商標相同。2020年3月11日，本局委托湖南胖哥食品有限責任公司對在當事人處發(fā)現(xiàn)的1291袋“天生有范”檳榔成品以及61袋半成品進行鑒定，鑒定結論：經(jīng)鑒定本局委托鑒定的樣品為假冒該公司名稱、包裝、商標、外包裝設計風格的侵權產(chǎn)品。該公司未授權許可任何單位或個人使用“胖哥®”注冊商標。

另查明，當事人使用的標識有“胖哥®”注冊商標標識的外包裝袋，系歐陽**在明知其使用這種包裝，將拆包的單口檳榔進行重新包裝后用于銷售的情況下免費提供，共計提供1300個。因當事人尚未進行銷售，無銷售價格，經(jīng)湖南胖哥食品有限責任公司對當事人的上述涉案物品進行價值評估，其中1291袋“天生有范”檳榔成品以及61袋半成品按20元/袋計算，貨值26020元；另外15000枚已拆包尚未進行重新包裝的單口檳榔按1.5元/枚計算，貨值22500元，因此當事人違法經(jīng)營額共計48520元。

再查明， “胖哥®”是湘潭市岳塘區(qū)胖哥檳榔店于2002年6月28日在中華人民共和國國家工商總局商標局注冊，成為第1798648號注冊商標，核定使用商品（第29類）檳榔（加工過的）；（商品截止），注冊有效期限自2002年6月28至2012年6月27日止。2003年10月14日，中華人民共和國國家工商總局商標局核準第1798648 號商標轉讓注冊，受讓人：湘潭胖哥檳榔加工廠；2006年4月5日，中華人民共和國國家工商總局商標局核準第1798648 號商標變更注冊人名義、地址，變更后注冊人名義：湖南胖哥食品有限責任公司，變更后注冊人地址：湖南省湘潭易俗河經(jīng)濟開發(fā)區(qū)（107國道旁）。2012年8月21日，中華人民共和國國家工商總局商標局核準第1798648 號商標續(xù)展注冊，續(xù)展注冊有效期自2012年6月28日至2022年6月27日。

上述事實，主要有以下證據(jù)證明：

證據(jù)一、當事人《居民身份證》復印件一份，證明當事人的基本情況；

證據(jù)二、本局執(zhí)法人員在對當事人經(jīng)營場所現(xiàn)場檢查時制作的《現(xiàn)場筆錄》一份、拍攝的照片16張，證明當事人在其經(jīng)營場所將湖南胖哥食品有限公司生產(chǎn)的“天生有范”檳榔拆包后，使用含有“胖哥®”注冊商標標識的外包袋進行重新包裝的事實；

證據(jù)三、本局執(zhí)法人員對當事人進行詢問時制作的《詢問筆錄》二份，證明當事人在未取得營業(yè)執(zhí)照以及許可的情況下，實施商標侵權的時間、地點、方法以及其明知“胖哥®”是注冊商標的事實；

證據(jù)四、證人陳**、歐陽**《居民身份證》復印件各一份，證明證人的基本情況；

證據(jù)五、 本局執(zhí)法人員對證人陳**詢問時制作的《詢問筆錄》一份，證明當事人在經(jīng)營場所將回收的由湖南胖哥食品有限公司生產(chǎn)的“天生有范”檳榔拆包后，使用含有“胖哥®”標識的包裝袋進行重新包裝的事實；

證據(jù)六、本局對證人歐陽**詢問時制作的《詢問筆錄》一份，證明當事人拆包用檳榔的來源、數(shù)量以及含有“胖哥®”注冊商標標識的外包裝袋來源、數(shù)量等的事實；

證據(jù)七、湖南胖哥食品有限公司《營業(yè)執(zhí)照》《食品生產(chǎn)許可證》、“胖哥®”商標注冊證、商標注冊轉讓證明復印件各一份，證明“胖哥®”注冊商標權利人的基本情況；

證據(jù)八、湖南胖哥食品有限公司出具的《鑒定證明》一份，證明本局執(zhí)法人員在當事人處扣押的含有“胖哥®”標識的“天生有范”檳榔不是該公司生產(chǎn)，亦未授權其他個人、組織生產(chǎn)以及其生產(chǎn)的“天生有范”貨值的事實；

證據(jù)九、當事人微信轉賬記錄以及快遞查詢單各一份，證明當事人購買了含有“伍子醉®”注冊商標標識的單口檳榔包裝袋準備實施侵犯“伍子醉®”注冊商標專用權的行為的事實。

根據(jù)《湖南省行政程序規(guī)定》第七十一條“作為行政執(zhí)法決定依據(jù)的證據(jù)應當查證屬實，當事人有權對作為定案依據(jù)的證據(jù)發(fā)表意見，提出異議。未經(jīng)當事人發(fā)表意見的證據(jù)不能作為行政執(zhí)法決定的依據(jù)”的規(guī)定，2020年3月24日，本局向當事人送達了《關于對行政處罰案件相關證據(jù)發(fā)表意見（異議）通知書》，當事人對上述證據(jù)沒有意見和異議并予以確認，且以上證據(jù)全部查證屬實，符合證據(jù)的真實性、合法性、關聯(lián)性要求，作為定案依據(jù)本局予以采信。

2020年4月2日，本局向當事人送達了潭縣市監(jiān)聽告字﹝2020﹞25號《行政處罰聽證告知書》，向當事人告知本局擬做出行政處罰決定的事實、理由、依據(jù)、處罰內(nèi)容和其依法享有的權利。在規(guī)定期限內(nèi)，當事人未提出陳述、申辯意見，也未要求聽證。

綜上所述，當事人在未依法取得食品生產(chǎn)許可證的情況下，擅自在其經(jīng)營場所將拆包后的檳榔進行重新包裝的行為違反了《中華人民共和國食品安全法》第三十五條第一款“國家對食品生產(chǎn)經(jīng)營實行許可制度。從事食品生產(chǎn)、食品銷售、餐飲服務，應當依法取得許可。但是，銷售食用農(nóng)產(chǎn)品，不需要取得許可”的規(guī)定，構成了《中華人民共和國食品安全法》第一百二十二條第一款所指的“未取得食品生產(chǎn)經(jīng)營許可從事食品生產(chǎn)經(jīng)營活動”的違法行為；與此同時，當事人在未經(jīng)“胖哥®”商標注冊人的許可，同在檳榔產(chǎn)品上使用與其注冊商標“胖哥®”相同的商標標識生產(chǎn)檳榔產(chǎn)品，有擾亂公平、公正的市場競爭秩序的可能性，同時也損害了商標權利人的合法權益，并造成損失，其行為違反了《中華人民共和國商標法》第五十七條第（一）項“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：……（一）未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的”的規(guī)定，構成了該項所指的“未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的”的侵犯注冊商標專用權的違法行為，因此本局認定當事人的侵權行為成立。綜合當事人兩項違法行為，依法應當給予行政處罰。

本案中，鑒于當事人生產(chǎn)涉案產(chǎn)品數(shù)量較少，實施違法行為的時間較短，尚未進入市場銷售環(huán)節(jié)，風險性低，影響范圍小，沒有造成嚴重的社會危害后果和不良社會影響；案發(fā)后，當事人及時停止了違法行為，并積極主動配合本局調(diào)查，如實提供相關證明材料，且對其違法行為可能帶來的社會危害后果認識比較深刻，同時也認識到其行為可能給商標權利人造成損失，達到了教育當事人的目的。依據(jù)《湖南省規(guī)范行政裁量權辦法》第三十二條“當事人的同一個違法行為，同時違反由一個行政機關實施的不同法律、法規(guī)、規(guī)章，行政機關實施行政處罰，對同一種類的行政處罰不得合并處罰”的規(guī)定，結合當事人違法行為的情節(jié)以及結合本案事實和相關證據(jù)，對當事人的違法行為以《中華人民共和國商標法》第六十條第二款作為處罰依據(jù)，參照國家市場監(jiān)督管理總局《關于規(guī)范市場監(jiān)督管理行政處罰裁量權的指導意見》“3. 有下列情形之一的，可以依法從輕或者減輕行政處罰： （1）積極配合市場監(jiān)管部門調(diào)查，如實陳述違法事實并主動提供證據(jù)材料的；（2）違法行為輕微，社會危害性較小的”的規(guī)定，可以依法對當事人從輕處罰。

依據(jù)《中華人民共和國商標法》第六十條第二款“工商行政管理部門處理時，認定侵權行為成立的，責令立即停止侵權行為，沒收、銷毀侵權商品和主要用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具，違法經(jīng)營額五萬元以上的，可以處違法經(jīng)營額五倍以下的罰款，沒有違法經(jīng)營額或者違法經(jīng)營額不足五萬元的，可以處二十五萬元以下的罰款”的規(guī)定，本局決定對當事人作出如下行政處罰：

1.責令當事人立即停止上述侵權行為；

2.沒收已扣押的含有“胖哥®”注冊商標標識的“天生有范”檳榔以及用于制造侵權檳榔的封口機、沖壓機共計3臺；

3.處罰款50000元。

當事人應當自收到本《行政處罰決定書》起十五日內(nèi)將上述罰款繳納至湘潭縣財政局非稅收入?yún)R繳結算戶，當事人逾期不履行本行政處罰決定的，本局將依照《中華人民共和國行政處罰法》第五十一條第（一）項、第（三）項之規(guī)定，采取下列措施：（一）到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款；（二）申請人民法院強制執(zhí)行。

如不服本處罰決定，當事人可在收到本《行政處罰決定書》之日起六十日內(nèi)向湘潭市市場監(jiān)督管理局或湘潭縣人民政府申請行政復議；當事人也可在收到本《行政處罰決定書》之日起六個月內(nèi)依法直接向湘潭市雨湖區(qū)人民法院提起行政訴訟。當事人對行政處罰決定不服申請行政復議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執(zhí)行。

湘潭縣市場監(jiān)督管理局

2020年4月10日